Faculté de droit Baccalauréat
Université de Montréal Chargé de cours: Alain Parent
Date et heure du cours : jeudi 16h-19h alain.parent@mail.mcgill.ca
Salle de cours : B-4255
DRT- 3008 Théorie économique du droit
Plan de cours DÉTAILLÉ
Que fait l’analyse économique du droit ? L’analyse économique du droit (AED) est un mouvement interdisciplinaire qui aborde le droit à partir de la méthode et des concepts de la science économique. L’AED s'attache à une vision dynamique du droit dans lequel la sphère juridique est mise en relation avec la sphère sociale. La présupposition à la base de l’AED est que le droit influence les comportements humains, mais aussi que les comportements humains influencent le droit. L’AED offre une théorie comportementale, soit le modèle du choix rationnel, pour comprendre comment les individus réagissent face à une règle de droit ou à l’occasion d’un changement législatif. Dans la conception économique, la sanction juridique est considérée comme un prix implicite qui incite les individus à se comporter d’une certaine manière plutôt qu’une autre (à faire des substitutions). L’AED peut aider le juriste à accomplir cinq tâches : 1) identifier les risques de dérapage dans les interactions ; 2) mettre au jour la raison d’être d’une institution juridique; 3) prédire les effets d’une règle de droit ou d’un projet de loi; 4) aider le juriste à choisir l'institution juridique appropriée pour combler les besoins de ses clients; 5) aider les décideurs, à partir de la norme d’efficience, à poser des jugements normatifs éclairés. OBJECTIFS Le but du cours est de donner à l’étudiant une connaissance de base de l’analyse économique du droit. L’étudiant peut s’attendre à acquérir les aptitudes suivantes :
Maîtriser la méthode économique (Ex Ante) et savoir appliquer un ensemble de concepts économiques, tels que la rareté, la rationalité, l’efficience, le coût d’opportunité, l’externalité, les biens collectifs, les coûts de transaction, le risque moral, l’anti-sélection, le resquillage, le bastion, l’opportuniste;
Dans une optique économique, expliquer les fonctions et les traits essentiels de certaines institutions juridiques, tels la propriété, le contrat, la responsabilité civile;
Développer son sens critique, notamment en construisant des arguments de type «conséquentialiste»;
4 Résoudre un problème factuel en utilisant la méthode et les concepts de l’analyse économique du droit. ÉVALUATIONS
Un examen de mi-session d’une heure et demie comptant pour 30 % de la note finale. L’examen est à livres fermés. Le but de l’examen de mi-session est de vérifier si l’étudiant comprend la méthode et les concepts économiques. Les questions de l’examen de mi-session portent directement sur la matière enseignée dans la première partie du cours. Il peut par exemple être demandé de définir un concept ou de distinguer deux concepts différents.
Un examen final de trois heures comptant pour 70 % de la note finale. L’examen est à livres ouverts. Le but de l’examen final est de vérifier si l’étudiant est capable d’appliquer l’analyse économique du droit dans le contexte judiciaire, par exemple de construire un argument qui pourrait être présenté devant les tribunaux ou de remonter à la raison d’être d’une règle juridique afin de résoudre un problème d’interprétation. Il est à noter que toutes les questions sont reliées à une trame factuelle.
TEXTES OBLIGATOIRES
Ejan Mackaay et Alain Parent, Précis d’analyse économique du droit, Sainte-Julie, La grande école de la francophonie, 2015 (ci-après Mackaay/Parent): disponible en ligne:
https://www.lagrande-ecole.com/librairie
AUTRES TEXTES RECOMMANDÉS
Mackaay, Ejan et Stéphane Rousseau, Analyse économique du droit, Paris/Montréal, Dalloz-Sirey/Éditions Thémis, 2008
Mackaay, Ejan, Law and Economics for Civil Law Systems, Cheltenham, Edward Elgar, 2013, reliure souple 2014
Farnsworth, Ward, The Legal Analyst: A Toolkit for Thinking about the Law, Chicago/London, The University of Chicago Press, 2007
Friedman, David D., Law's Order, Princeton, Princeton University Press, 2000 http://pup.princeton.edu/titles/6801.html
SITE INTERNET DU COURS – www.analyseeconomiquedudroit.com
OUVRAGES DE BASE À CONSULTER AU BESOIN
Posner, Richard A., Economic Analysis of Law, New York, Aspen Law & Business, 2011, 8e éd.
Cooter, Robert et Thomas Ulen, Law and Economics, New York/Toronto, HarperCollins, 2011, 6e éd.
Hans-Bernd Schäfer et Claus Ott, The Economic Analysis of Civil Law, Northampton, Edward Elgar Publishing, 2004
Veljanovski, Cento, The Economics of Law, London, IEA, 2006, 2 e éd.
En français - Deffains, Bruno et Éric Langlais, Analyse économique du droit – principes, méthodes, résultats, Bruxelles, Éditions De Bloeck, 2009 Josselin, Jean-Michel et Alain Marciano (dir.), Analyse économique du droit, Bruxelles, De Boeck & Larcier, 2001 - Deffains, Bruno (dir.), L'analyse économique du droit dans les pays de droit civil, Paris, Cujas, 2002
Ferey, Samuel, Une histoire de l’analyse économique du droit - Calcul rationnel et interprétation du droit, Bruxelles, Bruylant, 2009
Lanneau, Régis, Fondements épistémologiques du mouvement Law & Economics, Paris, LGDJ, 2011 (Ce texte, tiré d'une thèse de doctorat, livre ce que le titre promet, une réflexion philosophique fondamentale sur la nature de l'analyse économique du droit)
ENCYCLOPÉDIES (Pour tout travail faisant appel à l’analyse économique du droit, il est bon de commencer par une consultation de ces textes.) - Newman, Peter (dir.), The New Palgrave Dictionary of Economics and the Law, London, MacMillan, 1998; ISBN 1-56159-215-3; t 1 : lettres A-D; t. 2 : lettres E-O; t. 3 : lettres P-Z - Bouckaert, Boudewijn et Gerrit De Geest (dir), Encyclopedia of Law and Economics, Cheltenham, UK, Edward Elgar, 2000 (en partie accessible sur l’Internet: http://allserv.rug.ac.be/~gdegeest/ ) (Une série d’articles et de bibliographies exposant systématiquement l’AED; 5 vols, 10 000 pages) -Backhaus, Jürgen G. (dir.), The Elgar Companion to Law and Economics - Second Edition, Aldershot, UK, Edward Elgar Publishers, 2005, (2e éd.) RÉPERTOIRE ÉLECTRONIQUE Une imposante collection d’articles de doctrine non publiés et publiés est accessible au répertoire électronique du SSRN (Social Science Research Network) : http://papers.ssrn.com/sol3/DisplayAbstractSearch.cfm POUR ME REJOINDRE OU POUR UNE RENCONTRE Il est préférable de me contacter par courriel à l’adresse courriel alain.parent@mail.mcgill.ca pour une question ou pour une rencontre.
Partie A - Fondements Thème 1: Introduction générale LECTURES OBLIGATOIRES - Mackaay/Parent, pp. 1-7 Pour aller plus loin - Robert Cooter et Thomas Ulen, Law and Economics, New York/Toronto,
HarperCollins, 2007, 5e éd. (Ch. 1) PLAN
2. La méthode traditionnelle du juriste
Les avantages et les désavantages
3. Définir l’analyse économique du droit
4. La science économique : la macroéconomie et la microéconomie
5. Le processus juridique : une analyse dynamique du droit
Volet descriptif : raison d’être et effets des règles de droit
Volet normatif : l’efficience
8. La place occupée par l’analyse économique du droit dans le monde juridique
9. L’utilité de la méthode pour le juriste
Pour l’avocat en droit commercial
Pour l’étudiant au baccalauréat
Pour l’étudiant au cycle supérieur
Thème 2: Le raisonnement économique LECTURES OBLIGATOIRES
Mackaay/Parent, pp. 26-38 et 83-107
PLAN
La rareté
L’individualisme méthodologique
La méthode ex ante vs ex post
Le raisonnement économique
Définir les concepts de marge et d’incitatif
L’analyse marginale et les substitutions
Les solutions juridiques à la marge
Les modèles économiques
L’économie de marché : le problème de coordination
Les fondements du marché
La propriété
L’échange
Lieu physique ou virtuel de rencontre
Le fonctionnement du marché : le modèle de la compétition parfaite
L’offre
La demande
L’intervention dans les prix
Le coût d’opportunité vs le coût historique
Thème 3: La rationalité et l’efficience LECTURES OBLIGATOIRES
Mackaay/Parent, pp. 38-43 et 63-82
Pour aller plus loin
Robert Richard A. Posner, « Rational Choice, Behavioral Economics, and the Law », (1998) 50 Stanford Law review 1551
Richard O. Zerbe, Economic Efficiency in Law and Economics, Cheltenham/Northamton, Edward Edgar, 2001 aux pp. 1-64
Ward Farnsworth, The Legal Analyst: A Toolkit for Thinking about the Law, Chicago/London, The University of Chicago Press, 2007 (Ch. 2)
PLAN
La division du processus décisionnel rationnel
L’identification du décideur
L’identification des préférences
L’identification des options
Le choix et les contraintes
L’utilité du modèle du choix rationnel et de la rationalité limitée en droit
Définition : l’efficience d’allocation et l’efficience de production
Le critère de Kaldor-Hicks
Le critère de Richard A. Posner (wealth maximization)
Les critiques (celles des auteurs et les miennes)
Ma thèse : l’efficience comme un critère purement méthodologique
Le volet descriptif : la thèse de Richard A. Posner
Thème 4: Les interactions humaines et le droit LECTURES OBLIGATOIRES - Mackaay/Parent, pp. 49-62
Pour aller plus loin
David D. Freidman, Law's Order, Princeton, Princeton University Press, 2000 (Ch. 8)
Ward Farnsworth, The Legal Analyst: A Toolkit for Thinking about the Law, Chicago/London, The University of Chicago Press, 2007 (Ch. 10-15)
PLAN
1. Les problèmes d’interaction
La coordination asymétrique
La coordination par la différenciation des rôles
Le jeu du cahier de coloriage
La réciprocité : le dilemme du prisonnier
Les jeux de longue haleine
Les problèmes de l’action collective : le resquillage et le bastion
Les solutions aux problèmes de l’action collective : le dirigeant, la propriété et les clubs
Thème 5 : Le marché politique et le marché noir LECTURES OBLIGATOIRES - Mackaay/Parent, pp. 108-120
Pour aller plus loin
William C. Mitchell et Randy T. Simmons, Beyond Politics - Markets, Welfare, and the Failure of Bureaucracy, Boulder, Westview Press, 1994 (Chap. 1-5)
Dennis C. Mueller, Public Choice III, Cambridge, Cambridge University Press, 2003, 3e éd.
PLAN
La vision angélique de l’État (malgré tous les scandales)
2. Le « marché politique » dans les démocraties représentatives — l’analyse proposée par le mouvement de Public choice
Les acteurs et leurs particularités
Les groupes d’intérêt
3. Le marché noir
Le marché noir et les fournisseurs
Le marché noir et les consommateurs
Le marché noir et l’État
4. Débat sur la légalisation de la marijuana
Thème 6 : Le théorème de Coase LECTURES OBLIGATOIRES - Mackaay/Parent, pp. 121-132
Pour aller plus loin - David D. Freidman, Law's Order, Princeton, Princeton University Press, 2000 (Ch. 4) Ward Farnsworth, The Legal Analyst: A Toolkit for Thinking about the Law, Chicago/London, The University of Chicago Press, 2007 (Ch. 8) PLAN
1. Le problème des externalités
2. Les solutions proposées par Pigou
La démonstration du théorème
Les conclusions qu’il convient d’en tirer
4. Les coûts de transaction
5. L’importance des coûts de transaction et la règle juridique appropriée
6. Le théorème de Coase dans le cas de coûts de transaction significatifs
7. Préparation pour l’examen de mi-session
Partie B Analyse économique de quelques institutions JURIDIQUES Thème 7 : L’apport de l’AED dans le raisonnement juridique Lectures Mackaay/Parent, pp. 7-24
Pour aller plus loin
Pierre-André Côté, Interprétation des lois, 4e éd, avec la collaboration de Stéphane Beaulac et Mathieu Davinat, Montréal, Les Éditions Thémis, 2009 (Partie 1, Ch. 1 ; Partie 2, Ch. 3 et 5)
Neil D. MacCormick, Raisonnement juridique et théorie du droit, Paris, Presses universitaires de France, 1996
Kenneth J. Vandevelde, Thinking Like a Lawyer: An Introduction to Legal Reasoning, 2e éd., Colorado, Westview Press, 2011
Plan 1. Le raisonnement juridique traditionnel 2. Les limites du raisonnement juridique traditionnel 3. L’argumentation a. La structure b. Argument vs explication c. La force persuasive d’un argument 4. L’argumentation et l’AED a. Les arguments de finalité b. Les arguments pragmatiques
Thème 8 : La responsabilité civile extracontractuelle Lectures Mackaay/Parent, pp. 153-165
Pour aller plus loin
P- David D. Freidman, Law's Order, Princeton, Princeton University Press, 2000 (Ch. 10-11)
Plan 1. La logique préventive de la responsabilité civile
2. Les fonctions de dissuasion et d’indemnisation
(i) Le concept du single owner
Le coût de l’accident versus le coût de la prévention
3. La responsabilité du fait personnel a. La faute b. Le préjudice c. La causalité d. La réparation du dommage (dommages-intérêts) 4. Les régimes spéciaux a. Faculté de discernement b. La responsabilité du commettant c. La responsabilité sans faute du fabricant d. La responsabilité du fait des animaux Thème 9 : Le contrat Lectures Mackaay/Parent, pp. 166-180 PlaN 1. L’économie générale du droit des contrats 2. Le rôle des parties contractantes et celui de l’État a. Le test de Wittman 3. Les fonctions du droit des contrats a. Minimisation des coûts des accidents de parcours, dont fait partie : b. Découragement des comportements opportunistes c. L’économie de l’imprécision dans la rédaction 4. La confiance a. L’information b. L’obligation de renseignement 5. L’attribution des risques 6. La formation du contrat a. L’offre et l’acceptation b. Les formalités c. Vices de consentement (erreur et dol) d. Problèmes particuliers (i) Les contrats d’adhésion
(ii) Le contrat relationnel
7. L’inexécution a. Débat sur l’admission de la théorie de l’imprévision en droit civil Thème 10 : L’économie du risque et le cautionnement Lectures Mackaay/Parent, pp. 43-48 et 181-197 Plan 1. Le risque et l’assurance a. L’assurance b. Les perversités : l’anti-sélection et le risque moral c. Le signalling 2. Le cautionnement a. La raison d’être du cautionnement b. L’analyse institutionnelle (i) La relation binaire
(ii) La relation tripartite
(iii) La relation tripartite par le biais d’un intermédiaire c. Les fonctions du droit relatif au cautionnement (i) Diminuer le coût crédit
(ii) Découragement des comportements opportunistes d. Les problèmes particuliers (i) Débat sur l’interprétation de l’exception de subrogation (2365 CCQ)
Thème 11 : La propriété LECTURES OBLIGATOIRES
Mackaay/Parent, pp. 133-152
Pour aller plus loin
David D. Freidman, Law's Order, Princeton, Princeton University Press, 2000 (Ch. 10-11)
Ugo Mattei, Basic Principles of Property Law: A Comparative Legal and Economic Introduction, Westport, CT, Greenwood Publishing Group, 2000
PLAN
1. Les caractéristiques de la propriété privée
2. L’émergence des droits exclusifs
La distinction propriété commune et la chose publique
4. Le titulaire : un seul ou plusieurs
5. L’objet et l’ordre public : les restrictions au commerce et l’inaliénabilité
Vidéo sur la vente d’organes
Débat : Le don ou la vente d’organes?
6. Les distinctions entre les meubles et les immeubles
8. La vente d’un meuble d’autrui
9. La délimitation du droit de propriété
10. Les rapports de voisinage
Thème 12 : La conclusion du cours Plan 1. Rappel des points importants du cours 2. La démarche de l’analyse économique du droit 3. Le potentiel et les limites 4. Les aspects pratiques 5. Préparation pour l’examen final
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